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CFIUS审查不可预测性显著增加 敏感领域扩大

作者/整理:admin 来源:互联网 2017-11-04

    近几年来,对于美国收紧对外来投资审查的讨论长期存在,今年以来这种趋势愈发显著。在9月美国政府以国家安全为由,叫停了中资背景私募基金峡谷桥(Canyon Bridge)收购美国半导体制造商莱迪思(Lattice)交易,消息公布后,21世纪经济报道记者收到了多家国际律所对该事件的评论,法务顾问界纷纷表示,美国监管的不确定性正在上升。另外,21世纪经济报道记者近期在一些跨境并购的公开讨论场合发现,业内人士对该问题亦表示担忧。
 
    “去年年底开始,国内收紧了对外投资的监管,但近期有趋缓的迹象。反倒是美国方面的监管(有收紧迹象),尤其是对CFIUS(美国外资投资委员会)审查收紧的讨论更多了。”一国际律所合伙人对21世纪经济报道记者透露。今年迄今中国对美国并购规模大降,截至11月2日,今年迄今已披露的中资在美国的并购规模为138.8亿美元,而去年同期为603.6亿美元,降幅近8成。
 
    “背后的原因是多重的,包括中国政府对于境外投资加强监管,以及美国对于外国投资审查的加强。买卖双方都变得更为谨慎了。多种因素综合之下,导致交易量下跌。”摩根大通北亚区并购部联席主管连涟10月26日通过电话对21世纪经济报道记者表示。
 
    CFIUS即美国外资投资委员会,是一个美国财政部、国防部等多个部门的跨部门间组织,审查对象是对美国公司构成外国控制权的外资并购交易,调查其是否会带来潜在的国家安全风险。
 
    国际律所富而德9月发布的评论称,CFIUS审查流程在审查时间和审查结果方面的不可预测性正显著增加。过去一年内, CFIUS需最长六周才能确认申报材料完整,在30天初审期内仅批准了20%的案件,这意味着目前CFIUS经常对影响相对较小的案件展开进一步审查;还声称将更多交易提交美国总统,除非申报方同意撤回并重新申报。
 
    “CFIUS审查是自愿申报的。如果你应当申报而不申报,一旦被发现,即使交易完成了,也会被推倒重来,进行审查。一般而言,第一阶段30天过了,就没问题了。第二阶段45天就是一个调查阶段,买卖双方会通过律师去和CFIUS沟通,了解CFIUS有哪些顾虑。但这个往往没有模板可循,需要具体情况具体分析,再做相应的调解方案。比如说,外资投资标的是美国一处房地产,但标的75英里内有军事基地,或者说标的公司旗下有子公司是做半导体的,这时外资方就需要去做补救性措施,包括剥离敏感资产、削弱控制权、同意在项目交割后,接受独立第三方持续性的监察等。现在出现的情况是,在某些案例中,CFIUS以一些理由让申报方主动撤回,提交补充文件后再提交申请,重新进入审查。对于中国买方,之前是第一阶段就通过是大概率事件,但目前出现了明显转变,尤其是当你有政府资本背景,可以说进入第二阶段几乎是板上钉钉的。”美富律师事务所合伙人孙川10月25日在接受21世纪经济报道采访时表示。 CFIUS审查实行的是自愿申报制度,一般而言,CFIUS会在申报方提交申报后5天内确认材料是否完整,并启动审查时限,第一阶段即30天的初审期内,批准一半以上的案子;未通过的案子进入第二阶段的45天审查期,一部分的案子会被要求提交补救措施,这个阶段过后,CFIUS基本完成了对99%案子的审查。一般而言,在申报方提交的补救措施可能可行但又无法在法定期限内确定下来的情况下,CFIUS会同意申报方撤回并重新提交申报,但会重新起算75天的审查时限。
 
    而在莱迪思的案例中,双方于2016年11月宣布该交易后,CFIUS在耗时八个月的审查后却未能取得进展。
 
    除了审查流程变得更为难以预测外,外来投资的敏感领域正在进一步扩大。“以前是最关键的基础设施和出口限制技术等,扩大到涉及广泛个人信息的领域,包括医疗保险、支付等,对于外国投资的监管确实是有一个收严的趋势。但这并不仅是针对中国的,而是对外来投资整体的收紧。”连涟说。